國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會文件

國資發(fā)法規(guī)〔2013〕237號

關于加強中央企業(yè)國際化經(jīng)營中
法律風險防范的指導意見

各中央企業(yè)：

　　為適應中央企業(yè)國際化經(jīng)營快速發(fā)展的需要，充分發(fā)揮企業(yè)法制工作的支撐保障作用，有效防范境外法律風險，切實維護國有資產(chǎn)安全，提出以下指導意見。

　　一、高度重視國際化經(jīng)營中法律風險防范工作

　?。ㄒ唬┏浞终J識法律風險防范在國際化經(jīng)營中的重要作用。近幾年來，中央企業(yè)國際化經(jīng)營的步伐不斷加快，境外投資并購、對外貿(mào)易與工程承包項目明顯增多，境外國有資產(chǎn)總量大幅增長。但與此同時，企業(yè)國際化經(jīng)營中的法律風險日益凸現(xiàn)，風險防控和涉外案件應對工作亟待加強。當前，世界經(jīng)濟正在進行深度轉型調(diào)整，多雙邊經(jīng)濟對話談判頻繁，國際經(jīng)貿(mào)規(guī)則孕育變革，企業(yè)國際化經(jīng)營的外部政策法律環(huán)境更加復雜嚴峻。為深入貫徹落實黨的十八大關于“增強企業(yè)國際化經(jīng)營能力，培育一批世界水平的跨國公司”的要求，加快實現(xiàn)由國內(nèi)經(jīng)營向國際化經(jīng)營轉變，中央企業(yè)必須把境外法律風險防范擺上國際化經(jīng)營的重要議事日程，切實抓緊抓好。

　?。ǘ├喂虡淞⒁?guī)則意識和依法合規(guī)經(jīng)營理念。要立足于充分發(fā)揮法制工作對企業(yè)國際化經(jīng)營的支撐保障作用，注重掌握運用國際規(guī)則，遵守所在國家法律以及我國關于對外投資、境外國有資產(chǎn)管理的法律法規(guī)和規(guī)章制度。不斷提高運用法律思維、法律手段解決國際化經(jīng)營遇到的各種復雜疑難問題的能力。要依法合規(guī)開展境外經(jīng)營管理活動，避免違規(guī)惡性競爭，努力塑造“責任央企”、“法治央企”、“陽光央企”的良好形象，切實筑牢企業(yè)境外法律風險防范的底線。

　　二、切實加強國際化經(jīng)營法律風險防范機制制度建設

　　（三）加快推動境外業(yè)務、境外子企業(yè)建立健全法律風險防范機制制度。要按照“事前防范和事中控制為主、事后補救為輔”的原則，建立健全以經(jīng)營合同、規(guī)章制度和重要決策全面實現(xiàn)法律審核為主要內(nèi)容的法律風險防范機制制度，將法律風險防范有效延伸到全部境外業(yè)務和境外子企業(yè)、分公司、辦事機構（簡稱境外子企業(yè)）。要不斷完善與國際化經(jīng)營相適應的規(guī)章制度，將法律風險防范機制嵌入到境外上市并購、重大項目承攬、戰(zhàn)略投資引進以及公司治理、財務與稅收管理、勞動用工、環(huán)境保護、知識產(chǎn)權和反商業(yè)賄賂等業(yè)務流程，實現(xiàn)從項目可研到?jīng)Q策，從談判簽約到運營、終止、退出等國際化經(jīng)營活動法律風險防范的全覆蓋。

　?。ㄋ模┲匾暭訌妵H化經(jīng)營法律風險防范工作體系和隊伍建設。要建立由總法律顧問牽頭，法律事務機構與業(yè)務機構分工協(xié)作，法律顧問與業(yè)務人員互相配合、共同參與的國際化經(jīng)營法律風險防范工作體系。重視加強境外法律風險防范的人員、經(jīng)費投入，指導督促具備條件的境外子企業(yè)設立法律事務機構或者配備專職法律顧問。要采取多種措施，加強業(yè)務培訓，多渠道多崗位鍛煉、培養(yǎng)法律專業(yè)人才，同時注意吸引經(jīng)營業(yè)務骨干充實到企業(yè)內(nèi)部法律團隊，加快造就一支既熟悉國際化經(jīng)營、又掌握法律專業(yè)知識高素質的境外法律人才隊伍。要重視利用律師事務所等外部法律資源，合理選聘社會信譽和服務質量良好的國內(nèi)外專業(yè)律師，實現(xiàn)企業(yè)內(nèi)部法律顧問與外聘律師的優(yōu)勢互補。

　　（五）充分發(fā)揮企業(yè)總法律顧問、法律事務機構的重要作用。在國際化經(jīng)營中要注重發(fā)揮總法律顧問對相關決策合規(guī)性的組織審核作用，法律事務機構對境外法律事務的歸口管理作用，法律顧問對境外經(jīng)營業(yè)務的專業(yè)支撐作用。企業(yè)法律顧問應當全程參與境外重大經(jīng)營項目的決策論證、談判簽約和運營管理，并適時提供法律意見書；企業(yè)領導和相關業(yè)務部門應當重視法律顧問提示的潛在法律風險，及時組織擬定應對預案；對存在較大甚至重大法律風險的境外項目，不得違規(guī)盲目決策或者實施。

　　（六）建立健全國際化經(jīng)營法律風險防范責任追究制度。要嚴格落實《中央企業(yè)資產(chǎn)損失責任追究暫行辦法》（國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會令第20號）等規(guī)定，對企業(yè)境外重大投資經(jīng)營活動未經(jīng)法律審核，或雖經(jīng)審核但不采納正確法律意見而造成損失的，應當追究企業(yè)相關領導人員的責任；對經(jīng)過法律審核但因重大失職未發(fā)現(xiàn)嚴重法律漏洞而造成重大損失的，應當追究企業(yè)總法律顧問和法律事務機構負責人的責任；對其他因忽視國際化經(jīng)營中法律風險防范、違法違規(guī)，造成重大損失的，應當追究有關人員責任。

　　三、深入做好境外投資并購的法律風險防范

　　（七）認真開展項目法律論證和盡職調(diào)查。要將境外投資并購法律論證與市場論證、技術論證結合起來，依法進行項目決策。深入研究掌握所在國家和地區(qū)外資準入、投資審查、行業(yè)監(jiān)管、進出口管制、勞動用工、外匯管理、稅收管理、土地管理、環(huán)境保護等方面法律法規(guī)和監(jiān)管要求，以及與我國政府簽署的多雙邊投資、貿(mào)易等協(xié)定。要深入調(diào)查相關合作方或者目標公司的股權結構、組織形式、資產(chǎn)權屬、重要合同、重大糾紛、經(jīng)營情況和資信狀況等信息，對項目法律風險進行全面識別、評價，提出法律意見。

　?。ò耍┩咨茟獙惩馔顿Y審查及相關法律風險。要深入了解投資所在國家和地區(qū)外資準入、國家安全審查、反壟斷審查等程序、規(guī)則及標準，確保境外投資的合規(guī)運作。堅持企業(yè)獨立市場主體地位，善于運用世界貿(mào)易組織規(guī)則、相關國際條約、雙邊貿(mào)易投資保護協(xié)定以及所在國家和地區(qū)行政、司法救濟途徑等，維護自身合法權益和公平待遇。要重視運用合同約定、商業(yè)保險和投資保險等多種途徑和方式，有效防范投資所在國家和地區(qū)因政府更迭、國有化、征收以及法律變更等導致的風險。

　　（九）指導督促境外子企業(yè)合規(guī)運營。要指導督促境外子企業(yè)自覺遵守投資所在國家和地區(qū)法律法規(guī)，做好信息披露、關聯(lián)交易、公司治理、產(chǎn)權管理等合規(guī)工作。依法規(guī)范員工管理，做好與工會組織的集體協(xié)商談判，加強員工知識和技能培訓，保障其合法權益，避免勞動爭議。根據(jù)當?shù)胤梢?guī)定，注意將稅收管理、環(huán)境保護、安全生產(chǎn)、職業(yè)健康等納入境外子企業(yè)日常經(jīng)營管理體系，提升風險評估、風險預警、安全防范和應急處置能力，依法妥善應對境外突發(fā)事件。要規(guī)范境外項目招投標、大宗商品采購及銷售等經(jīng)營活動，杜絕商業(yè)賄賂等違法行為。要指導境外子企業(yè)重視協(xié)調(diào)與當?shù)卣?、公眾、媒體、社區(qū)和其他利益相關方的關系，并注意保持與我國駐外使領館的密切聯(lián)系。

　　四、努力防范國際貿(mào)易領域法律風險

　　（十）重視運用世界貿(mào)易組織規(guī)則。要深入研究并遵守世貿(mào)組織貨物貿(mào)易、服務貿(mào)易等有關協(xié)議、協(xié)定。對境外發(fā)起的反傾銷、反補貼和保障措施調(diào)查，要及時向政府有關部門報告，依法運用發(fā)起國行政、司法救濟途徑和世貿(mào)組織爭端解決機制等積極應對。當國外進口產(chǎn)品因傾銷、補貼等對本企業(yè)所在國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成損害時，要主動申請政府主管部門采取貿(mào)易救濟措施，維護企業(yè)合法權益。在國際化經(jīng)營中遇到有關國家貿(mào)易政策不符合世貿(mào)組織規(guī)則時，要積極向我國政府部門反映，并通過世貿(mào)組織貿(mào)易政策審議機制爭取公平競爭的貿(mào)易政策環(huán)境。

　?。ㄊ唬蚀_把握貨物貿(mào)易風險源點及管控環(huán)節(jié)。中央企業(yè)從事貨物貿(mào)易，要深入了解交易對象的資信狀況和交易所在國家和地區(qū)的經(jīng)濟政策及法律環(huán)境，在合同談判和簽約中，合理分擔因價格及匯率變動、外匯管制、保險等因素導致的風險，積極爭取有利于全面履約、及時安全收匯的支付和結算條件。要正確適用國際貿(mào)易術語解釋通則，依法界定雙方在貨物交接、運輸?shù)拳h(huán)節(jié)中的風險、責任和費用劃分，有條件的應當制定并使用范本合同。

　?。ㄊ┳⒁饧訌姺召Q(mào)易重點領域的風險防范。中央企業(yè)從事境外工程承包、航空航運、電信電網(wǎng)等服務貿(mào)易，要在認真研究有關國家和地區(qū)政策法律規(guī)定的基礎上，高度重視合同條款的風險研判，做好有關索賠與反索賠以及工期、質量、安全、價格變動、勞動用工等方面責任劃分的約定。要妥善應對政府禁令、稅收變化和營運許可范圍調(diào)整等問題，采取有針對性的措施，重點防范市場準入、安全審查、消費者權益保護等方面的法律風險。

　　五、妥善處理境外投資和貿(mào)易中的重點法律問題

　?。ㄊ┣袑嵓訌娋惩鈽I(yè)務合同管理。要對境外業(yè)務合同進行法律歸口管理，建立合同臺帳，注重相關文件的備份歸檔。要認真做好合同履行情況的動態(tài)跟蹤，及時排查化解履約中的風險隱患。在發(fā)生重大情勢變更、不可抗力事項以及其他政策法律和市場變化情況時，要及時組織法律顧問和有關經(jīng)營業(yè)務人員研究應對方案，決定是否進行談判變更原合同或簽訂補充協(xié)議。在發(fā)生合同履約風險時，要及時做好采取保全措施、提出索賠要求、留存相關證據(jù)等應急處置工作。

　　（十四）嚴格規(guī)范境外業(yè)務授權。要重視加強對境外業(yè)務授權以及授權委托書的法律審核把關。要根據(jù)業(yè)務類型、交易金額、風險大小等因素，對境外子企業(yè)區(qū)分層級，合理授權，明確責任。規(guī)范境外業(yè)務授權范圍及程序，明確授權的內(nèi)容、期限及失效條件。對于有關授權到期、失效以及中途變更的，要及時收回授權委托書，并依法履行告知交易相對方等程序。

　　（十五）嚴格控制境外擔保。要嚴格遵守國家對境內(nèi)機構對外擔保的有關規(guī)定，對外出具保函時，應當審慎確定保函的類型、用途、生效和失效條件、額度等。要規(guī)范企業(yè)內(nèi)部審核批準程序，未經(jīng)法律審核及風險評估，不得隨意對外出具具有擔保性質的承諾函、安慰函、支持函等文件。要依法妥善處理保函索賠糾紛，積極應對保函欺詐行為。

　　（十六）重視加強境外知識產(chǎn)權管理。要制定并實施企業(yè)知識產(chǎn)權戰(zhàn)略，根據(jù)業(yè)務所在國家和地區(qū)法律、相關國際公約的規(guī)定，認真開展知識產(chǎn)權創(chuàng)造、應用、管理和保護工作。要適應企業(yè)境外業(yè)務發(fā)展需要，適時辦理專利申請、商標注冊等，明確商業(yè)秘密的保護范圍、責任主體和保密措施。認真組織開展知識產(chǎn)權交易中的查詢、檢索及分析，嚴格審查合作方或者目標公司提供的知識產(chǎn)權證明文件并進行合理評估作價。要重視境外知識產(chǎn)權預警工作，加強研發(fā)、制造、銷售、使用、許可使用、轉讓等各個環(huán)節(jié)的知識產(chǎn)權管理，既要充分保護本企業(yè)知識產(chǎn)權，又要防止侵犯他人知識產(chǎn)權，并注意應對以技術標準、技術聯(lián)盟、國內(nèi)法案等形式出現(xiàn)的知識產(chǎn)權壁壘。

　?。ㄊ撸┮婪ㄌ幚砭惩夥杉m紛案件。要根據(jù)企業(yè)所在行業(yè)特點、項目性質、談判地位等因素，在境外業(yè)務合同中合理約定爭議解決方式，爭取有利的訴訟或仲裁地點、機構和所適用的法律及規(guī)則。要妥善保存和管理境外業(yè)務合同、函件、會議紀要等文件資料，為應對潛在的糾紛提供證據(jù)支持。發(fā)生重大訴訟或仲裁案件時，應成立由企業(yè)領導牽頭、法律顧問參加的專門工作小組，組織制定周密的工作方案。要注意案件時效，重視運用證據(jù)及專家證人，合理選用外聘律師，積極主張權利。要掌握運用有關雙邊司法互助協(xié)定和國際公約，及時申請司法機構做好涉及本企業(yè)權益的法律文書的送達、承認和執(zhí)行。

                                                                                                                     國資委
                                                                                                               2013年10月25日